理查德·波斯納 - 背景

理查德·理查德·A·波斯納，1939年1月11日出生于美國(guó)紐約市的一個(gè)中產(chǎn)階級(jí)家庭，父親是律師，母親是一位“非常左傾”（波斯納語(yǔ)）的公立學(xué)校教師。1959年以最優(yōu)生畢業(yè)于耶魯大學(xué)英文系，獲文學(xué)學(xué)士學(xué)位（A.B．）；1962年以全年級(jí)第一名畢業(yè)于哈佛法學(xué)院，獲法學(xué)碩士學(xué)位（LL．M．）。1963年開(kāi)始為紐約律師協(xié)會(huì)會(huì)員。1962～1963年，任美國(guó)聯(lián)邦最高法院大法官威廉·J·小布雷納法律秘書(shū)；1963～1965年，任美國(guó)聯(lián)邦貿(mào)易委員會(huì)（FTC）委員助理；1965～1967年，任美國(guó)聯(lián)邦司法部副部長(zhǎng)助理；1967～1968 年，任美國(guó)總統(tǒng)交通政策特別工作小組首席法律顧問(wèn)；1969～1978年，任斯坦福大學(xué)法學(xué)院和芝加哥大學(xué)法學(xué)院教授；1978～1981年，任斯坦福大學(xué)法學(xué)院和芝加哥大學(xué)法學(xué)院李·布雷納·弗雷曼講座法學(xué)教授；1981年至今，任美國(guó)聯(lián)邦上訴法院第七巡回審判庭（芝加哥）法官、首席法官和芝加哥大學(xué)法學(xué)院、斯坦福大學(xué)法學(xué)院法律經(jīng)濟(jì)學(xué)高級(jí)講座主持人。此外，他還是美國(guó)科學(xué)促進(jìn)協(xié)會(huì)（AAAS）和美國(guó)法律學(xué)會(huì)（AI.I）會(huì)員；1971～1981年，為美國(guó)全國(guó)經(jīng)濟(jì)研究局（NBER）研究員。1961～1962年，任《哈佛法學(xué)評(píng)論（HarvardLaw&nbspReview）》編輯； 1972～1981年，主持芝加哥大學(xué)法學(xué)院的《法學(xué)研究期刊（Journal&nbspof&nbspLegal& nbspStudies ）》編輯工作。

理查德·波斯納 - 生平

數(shù)字也許太枯燥了。而有關(guān)波斯納的才華、勤奮、博學(xué)的趣聞?shì)W事很多很多。這里就說(shuō)兩件吧！一是，他在聯(lián)邦最高法院當(dāng)法律助手期間，有一次，全體大法官們投票對(duì)某案做出了決定，并指定由大法官布冉能撰寫(xiě)司法意見(jiàn)。按照習(xí)慣，司法意見(jiàn)都至少由法律助手撰寫(xiě)初稿。但不知是由于布冉能說(shuō)反了，還是波斯納聽(tīng)反了，甚或其他，波斯納反正是撰寫(xiě)了一份與最高法院的決定完全相反的司法意見(jiàn)。然而，這份意見(jiàn)不僅說(shuō)服了布冉能大法官，而且說(shuō)服了最高法院。最后的決定也就順?biāo)�推舟按著波斯納的意見(jiàn)辦了。我們當(dāng)然可以贊美大法官們的平等待人，從善如流，但這足以證明波斯納的真正是橫溢的才華（當(dāng)然不同的人還可能從中得出許多其他正面、負(fù)面甚或是解構(gòu)主義的感想：令人懷疑被――特別是一些中國(guó)學(xué)者――神化了的大法官們的責(zé)任心、智慧和勤勉程度，案件的不確定性等等，隨便想去吧�。┯浀脧埼宄Ｔ�記述了他所謂的“經(jīng)濟(jì)學(xué)歷史上最有名的辯論聚會(huì)”――科斯為《聯(lián)邦通訊委員會(huì)》一文同包括弗里德曼等15位大經(jīng)濟(jì)學(xué)家展開(kāi)論戰(zhàn)，最后讓對(duì)手統(tǒng)統(tǒng)繳械的學(xué)術(shù)佳話。而波斯納的這一軼事足以同科斯的故事媲美；如果僅僅就知識(shí)事件本身而言，這個(gè)故事不僅毫不遜色，甚至更有過(guò)人之處：因?yàn)椴ㄋ辜{是生活在一個(gè)具有政治性和等級(jí)性的領(lǐng)域，他是作為一個(gè)下屬，而不是如同科斯是作為平等的學(xué)者參與了各自的論戰(zhàn)，而我們知道不同領(lǐng)域內(nèi)的游戲規(guī)則是不一樣的。并且這是對(duì)一個(gè)已經(jīng)初步?jīng)Q定了的案件。也許這個(gè)案子就學(xué)術(shù)意義并不像科斯的論戰(zhàn)那么重大，但其具有更大的直接的實(shí)踐意義。

波斯納的思辨極為精細(xì)，文風(fēng)非常犀利，可以說(shuō)是鋒芒畢露，在學(xué)術(shù)批評(píng)上毫不留情，只認(rèn)理，不認(rèn)人。但在日常生活中，所有同他有過(guò)哪怕是簡(jiǎn)短交往的人都認(rèn)為他是一位非常紳士的人，對(duì)人非常禮貌、周到，說(shuō)話謙和、平等、幽默。上面引用的他的同事在司法意見(jiàn)中的言辭，就是一個(gè)明證。 也許是――但顯然不是――因?yàn)樽髁朔ü�，波斯納是一位務(wù)實(shí)得近于冷酷的人，與那些高唱人文精神的浪漫主義的、理想主義的學(xué)者似乎形成強(qiáng)烈反差。但是在一次午飯間，波斯納告知了知名女學(xué)者努斯鮑姆一個(gè)發(fā)現(xiàn)：其實(shí)，他波斯納自己是一位浪漫者，而努斯鮑姆等所謂的浪漫者其實(shí)是功利主義者。為什么？波斯納以功利主義世界觀聞名，努斯鮑姆甚至稱波氏是狄更斯小說(shuō)《艱難時(shí)世》中把一切關(guān)系都貨幣化的葛擂硬。波斯納的發(fā)現(xiàn)在于，努斯鮑姆同其他許多浪漫主義的道德哲學(xué)家一樣，從本質(zhì)上認(rèn)為 “人應(yīng)當(dāng)幸福，這是生活中最重要的”。而波斯納本人，如同尼采，認(rèn)為生活的一切都是掙扎和痛苦，并不存在什么最大多數(shù)的最大幸福，因此對(duì)于一個(gè)人來(lái)說(shuō)，只有英雄的和創(chuàng)造性的成就才重要。是的，波斯納是這樣一個(gè)尼采式的浪漫主義者，視人生為一個(gè)不斷創(chuàng)造和突破自己過(guò)程，要在人生的苦役和虛無(wú)中創(chuàng)造意義；相反，那么認(rèn)為人生僅僅是不受限制地滿足自己情感、希望、意欲的浪漫主義者在這個(gè)意義上恰恰是最務(wù)實(shí)的人。難道一定要到一個(gè)叫“前面”的地方去（《過(guò)客》）的魯迅不是比“在康橋的柔波里，我甘做一條水草”（《再別康橋》）的徐自摩更具浪漫主義和英雄主義嗎？！ 甚至，波斯納對(duì)自己和他人的這一發(fā)現(xiàn)的意味又何止這些？?jī)H僅從這一發(fā)現(xiàn)中，難道我們不就可以感受到波斯納的對(duì)人生哲學(xué)的高度抽象思辨能力，他對(duì)語(yǔ)詞與事物關(guān)系的把握，以及他對(duì)人和事物的總體把握和平衡？！這確實(shí)是一個(gè)絕頂聰明的學(xué)者。

理查德·波斯納 - 成就

1981年，里根總統(tǒng)任命波斯納為聯(lián)邦第七巡回區(qū)上訴法院法官。

任法官期間，波斯納還一直擔(dān)任芝加哥大學(xué)法學(xué)院的高級(jí)講師；每年至少上兩門(mén)課。同時(shí)，他每年平均撰寫(xiě)80件以上的上訴審判決意見(jiàn)（這意味著每周近2 件），這個(gè)數(shù)量之多位居撰寫(xiě)司法意見(jiàn)最多的美國(guó)聯(lián)邦上訴審（包括最高法院）法官之列（比美國(guó)聯(lián)邦上訴審法院法官撰寫(xiě)的司法意見(jiàn)平均數(shù)大約高出兩倍）。重要的是，不像絕大多數(shù)法官，波斯納從不用法律助手捉刀代筆，他總是自己披掛（或赤膊？）上陣。他說(shuō)出來(lái)的話，用我遇到的一位他的前法律助手說(shuō)，打出來(lái)就是一段文稿，幾乎不用修改。他不僅產(chǎn)出數(shù)量多，而且質(zhì)量也很高。他的上訴審判決意見(jiàn)也是為其他聯(lián)邦上訴法院引用率最高的法官前茅（大致高出平均數(shù)3倍）。而他的學(xué)術(shù)著作也是如此，據(jù)1999年的幾個(gè)研究分別發(fā)現(xiàn)，1978年以后出版的引證最多的50本法學(xué)著作中，波斯納就占了4本（并屬于前24本之列），數(shù)量第一；他的總引證率也是有史以來(lái)最高的（7,981次），比位居第二名的學(xué)者（德沃金，4,488次）高出近80％。無(wú)怪乎，一個(gè)有關(guān)波斯納的幽默就是， “謠言說(shuō)，波斯納每天晚上都睡覺(jué)”。

理查德·波斯納 - 評(píng)論

1999年底，《美國(guó)法律人》雜志年終刊評(píng)選了100位20世紀(jì)最有影響的美國(guó)法律人，自然有霍姆斯、漢德、卡多佐等已故法官、學(xué)者、也有不少實(shí)務(wù)律師、法律活動(dòng)家，其中有13人有專文介紹，其中之一就是波斯納。當(dāng)時(shí)的哈佛法學(xué)院講座教授、現(xiàn)任斯坦福法學(xué)院講座教授理查德·萊西格（曾擔(dān)任過(guò)波斯納的法律助手）撰寫(xiě)了一篇極為精煉且很有意味的、題為《多產(chǎn)的偶像破壞者》的波斯納簡(jiǎn)介，也許有助于我們理解一個(gè)全面、復(fù)合的法官、學(xué)者波斯納。經(jīng)萊希格教授同意和雜志社的授權(quán)，我將這一短文翻譯如下，作為這一文叢譯序的結(jié)尾，在必要的地方我還加了腳注。

理查德·波斯納自1981年以來(lái)一直是美國(guó)第七巡回區(qū)上訴法院法官，自1993年以來(lái)一直擔(dān)任首席法官。他是著述最豐的聯(lián)邦法官，前無(wú)古人。任職上訴法院、卻仍屬最多產(chǎn)的法學(xué)家之列，同樣前無(wú)古人。如果引證率可以測(cè)度影響力，那么當(dāng)仁不讓，波斯納是在世的最有影響的法學(xué)家，他的30本書(shū)、330篇論文以及1680篇司法意見(jiàn)都是引證最多的；同時(shí)也屬于受批判最多之列。

人們稱波斯納為保守主義者，但真正保守主義者也許會(huì)質(zhì)疑他是否忠誠(chéng)（因?yàn)樗麘岩稍�初意圖論，批評(píng)反毒品戰(zhàn)）。他是法律經(jīng)濟(jì)學(xué)運(yùn)動(dòng)的創(chuàng)始人，但他對(duì)法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的影響卻不限于此。他既是這一運(yùn)動(dòng)的詹姆斯·麥迪遜，又是亨利·福特：他把一套關(guān)于法律規(guī)則與社會(huì)結(jié)果之間關(guān)系的實(shí)用主義見(jiàn)解（規(guī)則如何影響行為；行為如何更能適應(yīng)相關(guān)的法律規(guī)則）都投入了生產(chǎn)，他把這套方法運(yùn)用于無(wú)窮無(wú)盡的法律題目，運(yùn)用于一切，從合同和反托拉斯到憲法的宗教條款以及法官行為。法律經(jīng)濟(jì)學(xué)運(yùn)動(dòng)的前沿看上去很怪，但任何學(xué)科前沿的特征從來(lái)都是讓常人覺(jué)得“怪”，盡管這個(gè)運(yùn)動(dòng)的特征并不怪。也許，哲學(xué)家對(duì)法律經(jīng)濟(jì)學(xué)進(jìn)路的基礎(chǔ)會(huì)很氣不過(guò)，但隨著這一運(yùn)動(dòng)的成熟、掙脫了其早期的政治影響，法律經(jīng)濟(jì)學(xué)如今已改變了法律的全部領(lǐng)域。

理查德·波斯納 - 參考資料

[1] 理查德·波斯網(wǎng) http://wiki.mbalib.com/wiki/%E7%90%86%E6%9F%A5%E5%BE%B7%C2%B7A%C2%B7%E6%B3%A2%E6%96%AF%E7%BA%B3