魯?shù)婪?middot;馮·耶林（Rudolph von Jhering，1818-1892）

　　耶林生于德意志北部的一個(gè)小鎮(zhèn)上，父親是一位執(zhí)業(yè)律師。1836年他進(jìn)入海德堡大學(xué)，后又連續(xù)在柏林、哥廷根、慕尼黑等大學(xué)接受法律教育，而這種游學(xué)方式曾一度流行于德國學(xué)生之中。耶林獲得博士學(xué)位后，于1843年在柏林大學(xué)通過論文審查獲得教職，并于次年在該大學(xué)教授羅馬法。隨后，歷任巴塞爾（Basel，1845年）、羅斯托克（Rostock，1846年）、基爾（Kiel，1849年）、吉森（Giessen，1952年）各大學(xué)的教授。當(dāng)時(shí)在德國法學(xué)界，薩維尼的學(xué)說依然具有支配性的影響，因此，耶林在1852-1863年陸續(xù)出版的《羅馬法的精神》（全四卷）以其卓爾不群為他贏得了巨大聲譽(yù)。1868年耶林接受了奧匈帝國首都維也納大學(xué)羅馬法教授的講席，在這里的四年之間，他的講課堂堂爆滿，聽眾中不僅包括固定的學(xué)生，而且還包括許多慕名而來的社會各界人士甚至政府上層官員。耶林交游廣泛，熱愛藝術(shù)、音樂，于是他成為了當(dāng)?shù)胤�律界、政界以及藝術(shù)、社交界極受歡迎的人士。由于耶林對奧匈帝國法律教育的貢獻(xiàn)，奧匈帝國遂授予耶林一個(gè)世襲的貴族爵位，這是過去在德、奧學(xué)術(shù)界極少數(shù)非因政治或軍事貢獻(xiàn)，而是因?qū)W術(shù)成就——尤其是法學(xué)和其他人文社會科學(xué)，被授予爵位的例子。為了逃避逐漸令人厭倦的社交活動以及過重的教學(xué)壓力，耶林于1872年返回德國并進(jìn)入哥廷根大學(xué)，在這里他一直工作到去世。在離開維也納前，耶林在維也納法學(xué)會上發(fā)表了一篇演講——"為權(quán)利而斗爭"。這篇演講獲得了極大的成功，兩年內(nèi)即印到了十二版，此后又被譯為二十多種文字。在他生命的最后二十年間，他又出版了他的宏偉巨著《法的目的》（全二卷）。耶林以其不朽成就，得以與薩維尼、祁克并列，成為19世紀(jì)西歐最偉大的法學(xué)家，也是新功利主義（目的）法學(xué)派的創(chuàng)始人，其思想不僅對西歐，而且對全世界都產(chǎn)生了巨大的影響。

　　重溫耶林

　　尼采在《歷史對于人生的利弊》一書中談到，歷史對于人所能發(fā)生的作用有三種：一種是紀(jì)念的作用，過去的偉大人物或事件浮蕩在我們面前，鼓舞我們努力，使我們知道，這些偉大不是不可能的；另一種是用好古的方式去看歷史，人們懷著一種虔敬的心去探討與過去的關(guān)聯(lián)，這也是有益于人生的，只要它不流為對于過去的不加選擇的稱頌，不流為盲目的保守；第三種是批判的態(tài)度，這是擺脫開歷史加在我們身上的種種束縛，使人身又得到自由的余地。事實(shí)上，“法律史中的法律家（包括其思想和行為）對于法律人人生的意義”這一命題，或許也可作如是觀。尼采說，“的確，我們用得到歷史，但是我們用它，與知識的花園中的嬌慣的閑游者所用的不同……我們用它是為了生活和行為，不是為了舒適地離開生活和行為，或者甚至于用以美化自私的生活和懦弱而惡劣的行為。”

　　倘若由此出發(fā)，19世紀(jì)德國偉大法學(xué)家耶林的著作，特別是其不朽名篇《為權(quán)利而斗爭》也許是激勵(lì)法律人生活和行為的最好讀物了。而在當(dāng)下的中國，法學(xué)研究領(lǐng)域中過分強(qiáng)調(diào)民族性而輕視普遍性的價(jià)值取向，過分強(qiáng)調(diào)法律的經(jīng)驗(yàn)處境而忽視法律的規(guī)范努力和建構(gòu)作用的思維方式，以及與之相應(yīng)的在法制實(shí)踐領(lǐng)域中過分強(qiáng)調(diào)和平性而漠視斗爭性的綏靖風(fēng)氣，這些都使重溫耶林及其著作獲得了另外的嶄新意義。

　　魯?shù)婪?middot;馮·耶林（Rudolph von Jhering，1818-1892）生于德意志北部的一個(gè)小鎮(zhèn)上，父親是一位執(zhí)業(yè)律師。1836年他進(jìn)入海德堡大學(xué)，后又連續(xù)在柏林、哥廷根、慕尼黑等大學(xué)接受法律教育，而這種游學(xué)方式曾一度流行于德國學(xué)生之中。耶林獲得博士學(xué)位后，于1843年在柏林大學(xué)通過論文審查獲得教職，并于次年在該大學(xué)教授羅馬法。隨后，歷任巴塞爾（Basel，1845年）、羅斯托克（Rostock，1846年）、基爾（Kiel，1849年）、吉森（Giessen，1952年）各大學(xué)的教授。當(dāng)時(shí)在德國法學(xué)界，薩維尼的學(xué)說依然具有支配性的影響，因此，耶林在1852-1863年陸續(xù)出版的《羅馬法的精神》（全四卷）以其卓爾不群為他贏得了巨大聲譽(yù)。1868年耶林接受了奧匈帝國首都維也納大學(xué)羅馬法教授的講席，在這里的四年之間，他的講課堂堂爆滿，聽眾中不僅包括固定的學(xué)生，而且還包括許多慕名而來的社會各界人士甚至政府上層官員。耶林交游廣泛，熱愛藝術(shù)、音樂，于是他成為了當(dāng)?shù)胤�律界、政界以及藝術(shù)、社交界極受歡迎的人士。由于耶林對奧匈帝國法律教育的貢獻(xiàn)，奧匈帝國遂授予耶林一個(gè)世襲的貴族爵位，這是過去在德、奧學(xué)術(shù)界極少數(shù)非因政治或軍事貢獻(xiàn)，而是因?qū)W術(shù)成就——尤其是法學(xué)和其他人文社會科學(xué)，被授予爵位的例子。為了逃避逐漸令人厭倦的社交活動以及過重的教學(xué)壓力，耶林于1872年返回德國并進(jìn)入哥廷根大學(xué)，在這里他一直工作到去世。在離開維也納前，耶林在維也納法學(xué)會上發(fā)表了一篇演講——“為權(quán)利而斗爭”。這篇演講獲得了極大的成功，兩年內(nèi)即印到了十二版，此后又被譯為二十多種文字。在他生命的最后二十年間，他又出版了他的宏偉巨著《法的目的》（全二卷）。耶林以其不朽成就，得以與薩維尼、祁克并列，成為19世紀(jì)西歐最偉大的法學(xué)家，也是新功利主義（目的）法學(xué)派的創(chuàng)始人，其思想不僅對西歐，而且對全世界都產(chǎn)生了巨大的影響。

　　《羅馬法的精神》是耶林的早期著作，在該書中，耶林首先批判了歷史法學(xué)派關(guān)于“法的素材源自存在于國民自身和其歷史之間最深層的本質(zhì)”的觀點(diǎn)，認(rèn)為應(yīng)從正面來認(rèn)識法的繼受和同化的可能性。他說：“如果科學(xué)不決心把普遍性的思想與民族的思想作為同質(zhì)之物一視同仁、并行不悖，就無法把握科學(xué)自身所處的世界”。它不僅會使法學(xué)淪為“國土法學(xué)”的田地，還會使法學(xué)的學(xué)術(shù)境界下降到政治的境界。對于學(xué)問來講，這是一種卑躬屈膝，有失身份的形象。因此，他竭力倡導(dǎo)一種比較的普遍法律科學(xué)。實(shí)現(xiàn)這一法學(xué)的方法就是比較法學(xué)的方法�！八�的眼界將是更廣闊的，判斷將是更是成熟的，對資料的處理將不會受到約束”。他關(guān)心的是通過對羅馬法的歷史進(jìn)行批判的檢討，將羅馬法中“不變并且普遍的要素”從“變化的、純粹是羅馬的要素中”抽取出來，作為各文明國家共通的法的原理。西方學(xué)術(shù)界一般認(rèn)為，《羅馬法的精神》是耶林著作中“最有價(jià)值、最有獨(dú)創(chuàng)性的作品，它是以廣博的知識寫成的，充滿了獨(dú)到的見解�！庇绕涫且�林在該書中對羅馬法的精神（也即“不變并且普遍的要素”）的表述，對制定法的重要地位的強(qiáng)調(diào)，對法的技術(shù)價(jià)值的肯定和分析，以及關(guān)于權(quán)利的定義等，后來都成了他創(chuàng)立的新功利主義法學(xué)的基礎(chǔ)性內(nèi)容。在某種意義上，《羅馬法的精神》也是對孟德斯鳩《論法的精神》一書中的基本思想的繼承和展開。

　　《法的目的》對《羅馬法的精神》所提出的論點(diǎn)作了進(jìn)一步的展開，通過該書，耶林既為他關(guān)于法的定義即“法是國家權(quán)力通過外部強(qiáng)制手段來保證其實(shí)現(xiàn)的最廣義的社會生活條件的總和”進(jìn)一步提供了理論基礎(chǔ)，也為克服只重視邏輯、形式和概念的“概念法學(xué)”的缺陷，以及強(qiáng)調(diào)個(gè)人利益和社會利益相結(jié)合的新功利主義法學(xué)出臺創(chuàng)造了條件。事實(shí)上，耶林法律哲學(xué)的核心概念就是目的。他在另一部著作的序言中指出，“本書的基本觀點(diǎn)是，目的是全部法律的創(chuàng)造者。每條法律規(guī)則的產(chǎn)生都源于一種目的，即一種實(shí)際的動機(jī)�！彼�宣稱，法律是根據(jù)人們欲實(shí)現(xiàn)某些可欲的結(jié)果的意志而有意識地制定的。他承認(rèn)，法律制度中有一部分是根植于歷史的，但是他否認(rèn)歷史法學(xué)派關(guān)于法律只是非意圖的、無意識的、純粹歷史力量的產(chǎn)物的論點(diǎn)。根據(jù)他的觀點(diǎn)，法律在很大程度上是國家為了有意識地達(dá)到某個(gè)特定目的而制定的。

　　在關(guān)于概念法學(xué)的態(tài)度上，耶林的理論取向在前期和后期有所不同。在《羅馬法的精神》第二卷第二部中，耶林對正統(tǒng)的德國法學(xué)的看家本領(lǐng)“概念計(jì)算”技術(shù)還是推崇備至，僅僅三年之后，他就在一篇匿名發(fā)表的評論中對民法解釋的神秘性進(jìn)行冷嘲熱諷并且借用他人的口吻作了一點(diǎn)“自我批評”，不過此時(shí)他的批評并不徹底，因?yàn)?861年他發(fā)表的被譽(yù)為“法學(xué)上的發(fā)現(xiàn)”的“締結(jié)契約上的過失”一文，依然將“概念計(jì)算”的解釋方法運(yùn)用得非常純熟。不過，到1870年代以后，他開始公然對概念法學(xué)提出挑戰(zhàn)，他主張克服形式主義解釋的弊端，根據(jù)功利的要求自由地進(jìn)行社會利益的衡量和調(diào)整。

　　耶林的上述理論取向發(fā)人深省，他提示我們注意：耶林對概念法學(xué)形式主義的批評，并將社會事實(shí)、環(huán)境條件等經(jīng)驗(yàn)性因素引入法律體系，并不意味著他就此滑向強(qiáng)調(diào)民族性的價(jià)值取向，也不意味著他忽視制定法的建構(gòu)作用，也就是說，強(qiáng)調(diào)經(jīng)驗(yàn)性完全可以與探求各文明之間的法的普遍原理的一般性共存，經(jīng)驗(yàn)性并不等同于民族性，經(jīng)驗(yàn)性也并不等同于忽視法律的建構(gòu)性。國內(nèi)法學(xué)界自上個(gè)世紀(jì)80年代末，特別是90年代以來，一些學(xué)者為克服概念法學(xué)的缺陷作出了重要貢獻(xiàn)，這種強(qiáng)調(diào)關(guān)注中國實(shí)際經(jīng)驗(yàn)的取向無疑值得贊許，但問題是，關(guān)注中國的實(shí)際是否就意味著強(qiáng)調(diào)中國的民族性和“本土資源”？無疑，中國的實(shí)際當(dāng)然包括中國的民族性和“本土資源”，但我們能否同時(shí)以一種開放的心態(tài)來探尋那些“各文明國家共通的法的原理”？

　　耶林的《為權(quán)利而斗爭》是他在世界范圍內(nèi)引起轟動的著作，同時(shí)，這也是迄今為止他的著作中唯一被翻譯成中文的作品。早在1937年，吳經(jīng)熊先生在他的《法律哲學(xué)研究》中已向中國學(xué)術(shù)界作了推薦。此后，在臺灣，薩孟武教授也大力宣揚(yáng)該文，并節(jié)譯刊于他的《孟武自選文集》中，后蔡震榮與鄭善印兩位先生終于將其全部移譯，并于1993年以《法（權(quán)利）的抗?fàn)帯窞槊�在臺北三峰出版社出版。1994年，大陸的胡寶海先生根據(jù)日譯本又將其譯為中文，并刊載于梁慧星先生主編的《民商法論叢》第二卷中。至此，大陸法律人方能便利地一睹此文全貌。當(dāng)然，遺憾的是，耶林更多的著作尚未見于中文，甚至英文，連哈特都稱耶林著作英譯本的缺乏為“一出知識悲劇”。

　　意大利著名作家卡爾維諾曾這樣定義經(jīng)典作品：“一部經(jīng)典作品是一本每次重讀都好像初讀那樣帶來發(fā)現(xiàn)的書，是一本即使我們初讀也好像是在重溫我們以前讀過的東西的書，是一本從不會耗盡它要向讀者說的一切東西的書�！币�林的《為權(quán)利而斗爭》正是這樣一篇經(jīng)典文字。王澤鑒先生將該文置于他的《民法總則》之首，并稱“余特別愛好是書富有感情，而且創(chuàng)見極多，能夠說出別人所不能說出的話……u2018法律的斗爭u2019（臺灣譯名）可作為初習(xí)民法的u2018精神教育u2019�！�

　　《為權(quán)利而斗爭》共分為六章，標(biāo)題分別是“法的起源”、“斗爭是法的生命”、“為權(quán)利而斗爭是對自己的義務(wù)”、“主張權(quán)利是對社會的義務(wù)”、“為國民生活權(quán)利而斗爭的重要性”、“現(xiàn)代羅馬法與為權(quán)利而斗爭”。耶林的論點(diǎn)雖然富于激情，但其論證方式卻絕不空洞，絕不意識形態(tài)，其結(jié)論雄辯而有力，令人振奮。

　　耶林在文中開宗明義，他說，“法的目標(biāo)是和平，而實(shí)現(xiàn)和平的手段是斗爭。只要法必須防御來自不法的侵害——此現(xiàn)象將與世長存，則法無斗爭將無濟(jì)于事。法的生命是斗爭，即國民的、國家權(quán)力的、階級的、個(gè)人的斗爭�！币�林在文中雄辯地批評了薩維尼所認(rèn)為的“法的形成同語言的形成一樣，是在無意識之中，自發(fā)自然形成的，既無任何角逐，亦無任何斗爭”這一觀點(diǎn)。耶林的文字提醒我們，不要安穩(wěn)地沉浸于所謂的“自生自發(fā)演進(jìn)秩序”的幻景之中，而要去靠斗爭去爭取權(quán)利，去呼喚法律，而在當(dāng)下的國內(nèi)，這種幻景正在一定范圍內(nèi)成為我們隨波逐流，無所作為，甚至綏靖保守的理由。事實(shí)上，在一個(gè)迷霧般的恐懼氛圍中，越來越多的人加入斗爭的行列將是拯救自己從而也拯救他人的唯一途徑。

　　不過，我們不要以為該文僅僅對普通民眾具有召喚意義，事實(shí)上，該文也對政府當(dāng)局具有啟發(fā)意義——假如他們愿意被啟發(fā)的話。耶林說，一個(gè)“對外保有威信，對內(nèi)堅(jiān)如磐石的國家再也沒有比國民法感情更寶貴、更需要培育、獎(jiǎng)掖的財(cái)產(chǎn)了。這是政治教育的最高且最重要的任務(wù)之一。只有每個(gè)人的健全有力的法感情才是國家力量極為豐富的源泉，得以自立于國內(nèi)外的確實(shí)保證�！薄懊褡辶α颗c法感情的力量為同義語，培養(yǎng)國民的法感情就是培養(yǎng)國家的健康和力量，當(dāng)然這種培養(yǎng)不是學(xué)校和課堂上的理論培養(yǎng)，而是把正義原則實(shí)際地貫徹于一切生活關(guān)系�！� 耶林在文中還提到了19世紀(jì)的中國，他說，“因此一個(gè)民族對內(nèi)對外的政治地位與其道德力量相應(yīng)這一命題永遠(yuǎn)正確——中國只要保留對成年孩子加以管束的戒尺，縱使擁有幾億民眾也絕不會占據(jù)小國瑞士對他國所擁有的國際法上受尊敬的地位�！痹诋�(dāng)下的中國，管束成年孩子的“戒尺”已經(jīng)失去了封建禮教的色彩，但在更為一般和廣泛的領(lǐng)域，人們依然難以充分實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利和自由。耶林這句話明白無誤地告訴我們，真正的大國地位并不取決其眾多的人口和廣闊的疆土，而是與其道德力量直接相關(guān)；倘若一個(gè)國家無法很好地保障國民的生命、自由和財(cái)產(chǎn)，那他永遠(yuǎn)無法贏得文明國家的真正尊重。

　　無論如何，簡單的介紹當(dāng)然無法代替對于原文的直接閱讀。在這個(gè)對經(jīng)典作品“提及多于讀過”的年代里，我深信，閱讀耶林不僅可以豐富我們的智識，而且還能激勵(lì)我們的行動。閱讀耶林的《為權(quán)利而斗爭》仿佛是在聆聽貝多芬的《命運(yùn)交響曲》，他們都激勵(lì)我們要“扼住命運(yùn)的咽喉”。耶林在文章結(jié)尾引用一位詩人的話說，“人必須不停地開辟生活與自由，然后才配有生活與自由的享受。”