魯?shù)婪?middot;馮·耶林（Rudolph von Jhering，1818-1892）

　　耶林生于德意志北部的一個(gè)小鎮(zhèn)上，父親是一位執(zhí)業(yè)律師。1836年他進(jìn)入海德堡大學(xué)，后又連續(xù)在柏林、哥廷根、慕尼黑等大學(xué)接受法律教育，而這種游學(xué)方式曾一度流行于德國(guó)學(xué)生之中。耶林獲得博士學(xué)位后，于1843年在柏林大學(xué)通過(guò)論文審查獲得教職，并于次年在該大學(xué)教授羅馬法。隨后，歷任巴塞爾（Basel，1845年）、羅斯托克（Rostock，1846年）、基爾（Kiel，1849年）、吉森（Giessen，1952年）各大學(xué)的教授。當(dāng)時(shí)在德國(guó)法學(xué)界，薩維尼的學(xué)說(shuō)依然具有支配性的影響，因此，耶林在1852-1863年陸續(xù)出版的《羅馬法的精神》（全四卷）以其卓爾不群為他贏得了巨大聲譽(yù)。1868年耶林接受了奧匈帝國(guó)首都維也納大學(xué)羅馬法教授的講席，在這里的四年之間，他的講課堂堂爆滿(mǎn)，聽(tīng)眾中不僅包括固定的學(xué)生，而且還包括許多慕名而來(lái)的社會(huì)各界人士甚至政府上層官員。耶林交游廣泛，熱愛(ài)藝術(shù)、音樂(lè)，于是他成為了當(dāng)?shù)胤�律界、政界以及藝術(shù)、社交界極受歡迎的人士。由于耶林對(duì)奧匈帝國(guó)法律教育的貢獻(xiàn)，奧匈帝國(guó)遂授予耶林一個(gè)世襲的貴族爵位，這是過(guò)去在德、奧學(xué)術(shù)界極少數(shù)非因政治或軍事貢獻(xiàn)，而是因?qū)W術(shù)成就——尤其是法學(xué)和其他人文社會(huì)科學(xué)，被授予爵位的例子。為了逃避逐漸令人厭倦的社交活動(dòng)以及過(guò)重的教學(xué)壓力，耶林于1872年返回德國(guó)并進(jìn)入哥廷根大學(xué)，在這里他一直工作到去世。在離開(kāi)維也納前，耶林在維也納法學(xué)會(huì)上發(fā)表了一篇演講——"為權(quán)利而斗爭(zhēng)"。這篇演講獲得了極大的成功，兩年內(nèi)即印到了十二版，此后又被譯為二十多種文字。在他生命的最后二十年間，他又出版了他的宏偉巨著《法的目的》（全二卷）。耶林以其不朽成就，得以與薩維尼、祁克并列，成為19世紀(jì)西歐最偉大的法學(xué)家，也是新功利主義（目的）法學(xué)派的創(chuàng)始人，其思想不僅對(duì)西歐，而且對(duì)全世界都產(chǎn)生了巨大的影響。

　　重溫耶林

　　尼采在《歷史對(duì)于人生的利弊》一書(shū)中談到，歷史對(duì)于人所能發(fā)生的作用有三種：一種是紀(jì)念的作用，過(guò)去的偉大人物或事件浮蕩在我們面前，鼓舞我們努力，使我們知道，這些偉大不是不可能的；另一種是用好古的方式去看歷史，人們懷著一種虔敬的心去探討與過(guò)去的關(guān)聯(lián)，這也是有益于人生的，只要它不流為對(duì)于過(guò)去的不加選擇的稱(chēng)頌，不流為盲目的保守；第三種是批判的態(tài)度，這是擺脫開(kāi)歷史加在我們身上的種種束縛，使人身又得到自由的余地。事實(shí)上，“法律史中的法律家（包括其思想和行為）對(duì)于法律人人生的意義”這一命題，或許也可作如是觀。尼采說(shuō)，“的確，我們用得到歷史，但是我們用它，與知識(shí)的花園中的嬌慣的閑游者所用的不同……我們用它是為了生活和行為，不是為了舒適地離開(kāi)生活和行為，或者甚至于用以美化自私的生活和懦弱而惡劣的行為�！�

　　倘若由此出發(fā)，19世紀(jì)德國(guó)偉大法學(xué)家耶林的著作，特別是其不朽名篇《為權(quán)利而斗爭(zhēng)》也許是激勵(lì)法律人生活和行為的最好讀物了。而在當(dāng)下的中國(guó)，法學(xué)研究領(lǐng)域中過(guò)分強(qiáng)調(diào)民族性而輕視普遍性的價(jià)值取向，過(guò)分強(qiáng)調(diào)法律的經(jīng)驗(yàn)處境而忽視法律的規(guī)范努力和建構(gòu)作用的思維方式，以及與之相應(yīng)的在法制實(shí)踐領(lǐng)域中過(guò)分強(qiáng)調(diào)和平性而漠視斗爭(zhēng)性的綏靖風(fēng)氣，這些都使重溫耶林及其著作獲得了另外的嶄新意義。

　　魯?shù)婪?middot;馮·耶林（Rudolph von Jhering，1818-1892）生于德意志北部的一個(gè)小鎮(zhèn)上，父親是一位執(zhí)業(yè)律師。1836年他進(jìn)入海德堡大學(xué)，后又連續(xù)在柏林、哥廷根、慕尼黑等大學(xué)接受法律教育，而這種游學(xué)方式曾一度流行于德國(guó)學(xué)生之中。耶林獲得博士學(xué)位后，于1843年在柏林大學(xué)通過(guò)論文審查獲得教職，并于次年在該大學(xué)教授羅馬法。隨后，歷任巴塞爾（Basel，1845年）、羅斯托克（Rostock，1846年）、基爾（Kiel，1849年）、吉森（Giessen，1952年）各大學(xué)的教授。當(dāng)時(shí)在德國(guó)法學(xué)界，薩維尼的學(xué)說(shuō)依然具有支配性的影響，因此，耶林在1852-1863年陸續(xù)出版的《羅馬法的精神》（全四卷）以其卓爾不群為他贏得了巨大聲譽(yù)。1868年耶林接受了奧匈帝國(guó)首都維也納大學(xué)羅馬法教授的講席，在這里的四年之間，他的講課堂堂爆滿(mǎn)，聽(tīng)眾中不僅包括固定的學(xué)生，而且還包括許多慕名而來(lái)的社會(huì)各界人士甚至政府上層官員。耶林交游廣泛，熱愛(ài)藝術(shù)、音樂(lè)，于是他成為了當(dāng)?shù)胤�律界、政界以及藝術(shù)、社交界極受歡迎的人士。由于耶林對(duì)奧匈帝國(guó)法律教育的貢獻(xiàn)，奧匈帝國(guó)遂授予耶林一個(gè)世襲的貴族爵位，這是過(guò)去在德、奧學(xué)術(shù)界極少數(shù)非因政治或軍事貢獻(xiàn)，而是因?qū)W術(shù)成就——尤其是法學(xué)和其他人文社會(huì)科學(xué)，被授予爵位的例子。為了逃避逐漸令人厭倦的社交活動(dòng)以及過(guò)重的教學(xué)壓力，耶林于1872年返回德國(guó)并進(jìn)入哥廷根大學(xué)，在這里他一直工作到去世。在離開(kāi)維也納前，耶林在維也納法學(xué)會(huì)上發(fā)表了一篇演講——“為權(quán)利而斗爭(zhēng)”。這篇演講獲得了極大的成功，兩年內(nèi)即印到了十二版，此后又被譯為二十多種文字。在他生命的最后二十年間，他又出版了他的宏偉巨著《法的目的》（全二卷）。耶林以其不朽成就，得以與薩維尼、祁克并列，成為19世紀(jì)西歐最偉大的法學(xué)家，也是新功利主義（目的）法學(xué)派的創(chuàng)始人，其思想不僅對(duì)西歐，而且對(duì)全世界都產(chǎn)生了巨大的影響。

　　《羅馬法的精神》是耶林的早期著作，在該書(shū)中，耶林首先批判了歷史法學(xué)派關(guān)于“法的素材源自存在于國(guó)民自身和其歷史之間最深層的本質(zhì)”的觀點(diǎn)，認(rèn)為應(yīng)從正面來(lái)認(rèn)識(shí)法的繼受和同化的可能性。他說(shuō)：“如果科學(xué)不決心把普遍性的思想與民族的思想作為同質(zhì)之物一視同仁、并行不悖，就無(wú)法把握科學(xué)自身所處的世界”。它不僅會(huì)使法學(xué)淪為“國(guó)土法學(xué)”的田地，還會(huì)使法學(xué)的學(xué)術(shù)境界下降到政治的境界。對(duì)于學(xué)問(wèn)來(lái)講，這是一種卑躬屈膝，有失身份的形象。因此，他竭力倡導(dǎo)一種比較的普遍法律科學(xué)。實(shí)現(xiàn)這一法學(xué)的方法就是比較法學(xué)的方法�！八�的眼界將是更廣闊的，判斷將是更是成熟的，對(duì)資料的處理將不會(huì)受到約束”。他關(guān)心的是通過(guò)對(duì)羅馬法的歷史進(jìn)行批判的檢討，將羅馬法中“不變并且普遍的要素”從“變化的、純粹是羅馬的要素中”抽取出來(lái)，作為各文明國(guó)家共通的法的原理。西方學(xué)術(shù)界一般認(rèn)為，《羅馬法的精神》是耶林著作中“最有價(jià)值、最有獨(dú)創(chuàng)性的作品，它是以廣博的知識(shí)寫(xiě)成的，充滿(mǎn)了獨(dú)到的見(jiàn)解�！庇绕涫且�林在該書(shū)中對(duì)羅馬法的精神（也即“不變并且普遍的要素”）的表述，對(duì)制定法的重要地位的強(qiáng)調(diào)，對(duì)法的技術(shù)價(jià)值的肯定和分析，以及關(guān)于權(quán)利的定義等，后來(lái)都成了他創(chuàng)立的新功利主義法學(xué)的基礎(chǔ)性?xún)?nèi)容。在某種意義上，《羅馬法的精神》也是對(duì)孟德斯鳩《論法的精神》一書(shū)中的基本思想的繼承和展開(kāi)。

　　《法的目的》對(duì)《羅馬法的精神》所提出的論點(diǎn)作了進(jìn)一步的展開(kāi)，通過(guò)該書(shū)，耶林既為他關(guān)于法的定義即“法是國(guó)家權(quán)力通過(guò)外部強(qiáng)制手段來(lái)保證其實(shí)現(xiàn)的最廣義的社會(huì)生活條件的總和”進(jìn)一步提供了理論基礎(chǔ)，也為克服只重視邏輯、形式和概念的“概念法學(xué)”的缺陷，以及強(qiáng)調(diào)個(gè)人利益和社會(huì)利益相結(jié)合的新功利主義法學(xué)出臺(tái)創(chuàng)造了條件。事實(shí)上，耶林法律哲學(xué)的核心概念就是目的。他在另一部著作的序言中指出，“本書(shū)的基本觀點(diǎn)是，目的是全部法律的創(chuàng)造者。每條法律規(guī)則的產(chǎn)生都源于一種目的，即一種實(shí)際的動(dòng)機(jī)�！彼�宣稱(chēng)，法律是根據(jù)人們欲實(shí)現(xiàn)某些可欲的結(jié)果的意志而有意識(shí)地制定的。他承認(rèn)，法律制度中有一部分是根植于歷史的，但是他否認(rèn)歷史法學(xué)派關(guān)于法律只是非意圖的、無(wú)意識(shí)的、純粹歷史力量的產(chǎn)物的論點(diǎn)。根據(jù)他的觀點(diǎn)，法律在很大程度上是國(guó)家為了有意識(shí)地達(dá)到某個(gè)特定目的而制定的。

　　在關(guān)于概念法學(xué)的態(tài)度上，耶林的理論取向在前期和后期有所不同。在《羅馬法的精神》第二卷第二部中，耶林對(duì)正統(tǒng)的德國(guó)法學(xué)的看家本領(lǐng)“概念計(jì)算”技術(shù)還是推崇備至，僅僅三年之后，他就在一篇匿名發(fā)表的評(píng)論中對(duì)民法解釋的神秘性進(jìn)行冷嘲熱諷并且借用他人的口吻作了一點(diǎn)“自我批評(píng)”，不過(guò)此時(shí)他的批評(píng)并不徹底，因?yàn)?861年他發(fā)表的被譽(yù)為“法學(xué)上的發(fā)現(xiàn)”的“締結(jié)契約上的過(guò)失”一文，依然將“概念計(jì)算”的解釋方法運(yùn)用得非常純熟。不過(guò)，到1870年代以后，他開(kāi)始公然對(duì)概念法學(xué)提出挑戰(zhàn)，他主張克服形式主義解釋的弊端，根據(jù)功利的要求自由地進(jìn)行社會(huì)利益的衡量和調(diào)整。

　　耶林的上述理論取向發(fā)人深省，他提示我們注意：耶林對(duì)概念法學(xué)形式主義的批評(píng)，并將社會(huì)事實(shí)、環(huán)境條件等經(jīng)驗(yàn)性因素引入法律體系，并不意味著他就此滑向強(qiáng)調(diào)民族性的價(jià)值取向，也不意味著他忽視制定法的建構(gòu)作用，也就是說(shuō)，強(qiáng)調(diào)經(jīng)驗(yàn)性完全可以與探求各文明之間的法的普遍原理的一般性共存，經(jīng)驗(yàn)性并不等同于民族性，經(jīng)驗(yàn)性也并不等同于忽視法律的建構(gòu)性。國(guó)內(nèi)法學(xué)界自上個(gè)世紀(jì)80年代末，特別是90年代以來(lái)，一些學(xué)者為克服概念法學(xué)的缺陷作出了重要貢獻(xiàn)，這種強(qiáng)調(diào)關(guān)注中國(guó)實(shí)際經(jīng)驗(yàn)的取向無(wú)疑值得贊許，但問(wèn)題是，關(guān)注中國(guó)的實(shí)際是否就意味著強(qiáng)調(diào)中國(guó)的民族性和“本土資源”？無(wú)疑，中國(guó)的實(shí)際當(dāng)然包括中國(guó)的民族性和“本土資源”，但我們能否同時(shí)以一種開(kāi)放的心態(tài)來(lái)探尋那些“各文明國(guó)家共通的法的原理”？

　　耶林的《為權(quán)利而斗爭(zhēng)》是他在世界范圍內(nèi)引起轟動(dòng)的著作，同時(shí)，這也是迄今為止他的著作中唯一被翻譯成中文的作品。早在1937年，吳經(jīng)熊先生在他的《法律哲學(xué)研究》中已向中國(guó)學(xué)術(shù)界作了推薦。此后，在臺(tái)灣，薩孟武教授也大力宣揚(yáng)該文，并節(jié)譯刊于他的《孟武自選文集》中，后蔡震榮與鄭善印兩位先生終于將其全部移譯，并于1993年以《法（權(quán)利）的抗?fàn)帯窞槊�在臺(tái)北三峰出版社出版。1994年，大陸的胡寶海先生根據(jù)日譯本又將其譯為中文，并刊載于梁慧星先生主編的《民商法論叢》第二卷中。至此，大陸法律人方能便利地一睹此文全貌。當(dāng)然，遺憾的是，耶林更多的著作尚未見(jiàn)于中文，甚至英文，連哈特都稱(chēng)耶林著作英譯本的缺乏為“一出知識(shí)悲劇”。

　　意大利著名作家卡爾維諾曾這樣定義經(jīng)典作品：“一部經(jīng)典作品是一本每次重讀都好像初讀那樣帶來(lái)發(fā)現(xiàn)的書(shū)，是一本即使我們初讀也好像是在重溫我們以前讀過(guò)的東西的書(shū)，是一本從不會(huì)耗盡它要向讀者說(shuō)的一切東西的書(shū)�！币�林的《為權(quán)利而斗爭(zhēng)》正是這樣一篇經(jīng)典文字。王澤鑒先生將該文置于他的《民法總則》之首，并稱(chēng)“余特別愛(ài)好是書(shū)富有感情，而且創(chuàng)見(jiàn)極多，能夠說(shuō)出別人所不能說(shuō)出的話……u2018法律的斗爭(zhēng)u2019（臺(tái)灣譯名）可作為初習(xí)民法的u2018精神教育u2019�！�

　　《為權(quán)利而斗爭(zhēng)》共分為六章，標(biāo)題分別是“法的起源”、“斗爭(zhēng)是法的生命”、“為權(quán)利而斗爭(zhēng)是對(duì)自己的義務(wù)”、“主張權(quán)利是對(duì)社會(huì)的義務(wù)”、“為國(guó)民生活權(quán)利而斗爭(zhēng)的重要性”、“現(xiàn)代羅馬法與為權(quán)利而斗爭(zhēng)”。耶林的論點(diǎn)雖然富于激情，但其論證方式卻絕不空洞，絕不意識(shí)形態(tài)，其結(jié)論雄辯而有力，令人振奮。

　　耶林在文中開(kāi)宗明義，他說(shuō)，“法的目標(biāo)是和平，而實(shí)現(xiàn)和平的手段是斗爭(zhēng)。只要法必須防御來(lái)自不法的侵害——此現(xiàn)象將與世長(zhǎng)存，則法無(wú)斗爭(zhēng)將無(wú)濟(jì)于事。法的生命是斗爭(zhēng)，即國(guó)民的、國(guó)家權(quán)力的、階級(jí)的、個(gè)人的斗爭(zhēng)�！币�林在文中雄辯地批評(píng)了薩維尼所認(rèn)為的“法的形成同語(yǔ)言的形成一樣，是在無(wú)意識(shí)之中，自發(fā)自然形成的，既無(wú)任何角逐，亦無(wú)任何斗爭(zhēng)”這一觀點(diǎn)。耶林的文字提醒我們，不要安穩(wěn)地沉浸于所謂的“自生自發(fā)演進(jìn)秩序”的幻景之中，而要去靠斗爭(zhēng)去爭(zhēng)取權(quán)利，去呼喚法律，而在當(dāng)下的國(guó)內(nèi)，這種幻景正在一定范圍內(nèi)成為我們隨波逐流，無(wú)所作為，甚至綏靖保守的理由。事實(shí)上，在一個(gè)迷霧般的恐懼氛圍中，越來(lái)越多的人加入斗爭(zhēng)的行列將是拯救自己從而也拯救他人的唯一途徑。

　　不過(guò)，我們不要以為該文僅僅對(duì)普通民眾具有召喚意義，事實(shí)上，該文也對(duì)政府當(dāng)局具有啟發(fā)意義——假如他們?cè)敢獗粏�發(fā)的話。耶林說(shuō)，一個(gè)“對(duì)外保有威信，對(duì)內(nèi)堅(jiān)如磐石的國(guó)家再也沒(méi)有比國(guó)民法感情更寶貴、更需要培育、獎(jiǎng)掖的財(cái)產(chǎn)了。這是政治教育的最高且最重要的任務(wù)之一。只有每個(gè)人的健全有力的法感情才是國(guó)家力量極為豐富的源泉，得以自立于國(guó)內(nèi)外的確實(shí)保證�！薄懊褡辶α颗c法感情的力量為同義語(yǔ)，培養(yǎng)國(guó)民的法感情就是培養(yǎng)國(guó)家的健康和力量，當(dāng)然這種培養(yǎng)不是學(xué)校和課堂上的理論培養(yǎng)，而是把正義原則實(shí)際地貫徹于一切生活關(guān)系�！� 耶林在文中還提到了19世紀(jì)的中國(guó)，他說(shuō)，“因此一個(gè)民族對(duì)內(nèi)對(duì)外的政治地位與其道德力量相應(yīng)這一命題永遠(yuǎn)正確——中國(guó)只要保留對(duì)成年孩子加以管束的戒尺，縱使擁有幾億民眾也絕不會(huì)占據(jù)小國(guó)瑞士對(duì)他國(guó)所擁有的國(guó)際法上受尊敬的地位�！痹诋�(dāng)下的中國(guó)，管束成年孩子的“戒尺”已經(jīng)失去了封建禮教的色彩，但在更為一般和廣泛的領(lǐng)域，人們依然難以充分實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)利和自由。耶林這句話明白無(wú)誤地告訴我們，真正的大國(guó)地位并不取決其眾多的人口和廣闊的疆土，而是與其道德力量直接相關(guān)；倘若一個(gè)國(guó)家無(wú)法很好地保障國(guó)民的生命、自由和財(cái)產(chǎn)，那他永遠(yuǎn)無(wú)法贏得文明國(guó)家的真正尊重。

　　無(wú)論如何，簡(jiǎn)單的介紹當(dāng)然無(wú)法代替對(duì)于原文的直接閱讀。在這個(gè)對(duì)經(jīng)典作品“提及多于讀過(guò)”的年代里，我深信，閱讀耶林不僅可以豐富我們的智識(shí)，而且還能激勵(lì)我們的行動(dòng)。閱讀耶林的《為權(quán)利而斗爭(zhēng)》仿佛是在聆聽(tīng)貝多芬的《命運(yùn)交響曲》，他們都激勵(lì)我們要“扼住命運(yùn)的咽喉”。耶林在文章結(jié)尾引用一位詩(shī)人的話說(shuō)，“人必須不停地開(kāi)辟生活與自由，然后才配有生活與自由的享受�！�